Источники правового регулирования международного коммерческого арбитража в Египте

Номер журнала:

Краткая информация об авторе (ах): 

 

  • Шакиров Сергей Шамильевич – старший преподаватель кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов, заместитель директора по учебной работе Юридического института Российского университета дружбы народов;
  • Яковлев Антон Валерьевич – кандидат исторических наук, ассистент кафедры земельного и экологического права Российского университета дружбы народов
Аннотация: 

В настоящей статье расстраивается эволюция правового регулирования международного коммерческого арбитража в Египте, нормативно-правовые документы, регулирующие деятельность международного коммерческого арбитража, дается их общая характеристика, выделяются особенности правовых норм и правового регулирования, а также рассматривается судебная практика их применения. Поначалу право Египта находилось под сильным влиянием исламского права, впоследствии правовая система Египта подвергалась обширному влиянию европейского права. Существуют мнения, что именно право шариата во многом обусловило формирование целей и задач современного международного коммерческого арбитража. Основным источником, регулирующим деятельность международного коммерческого арбитража, является принятый в 1994 Закон Египта об арбитраже № 27/1994 (закон об арбитраже). Указанный закон был принят на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 год). До принятия в 1994 году Закона об арбитраже международный коммерческий арбитраж в Египте регулировался гражданским процессуальным кодексом, принятым в 1968 году. Закон Египта об арбитраже содержит несколько отличий от Типового закона ЮНСИТРАЛ. 1) Типовой закон имеет несколько иное внутреннее структурное деление. Статьи Закона об арбитраже Египта не имеют собственного наименования. Закон включает в себя 58 статей, объединенных в 7 частей; 2) Возможность экстерриториального применения. Закон об арбитраже применяется к арбитражам, проводимым в Египте или, когда стороны международного коммерческого арбитража, проводимого за рубежом, договорились о подчинении арбитражного разбирательства данному закону; 3) Закон об арбитраже содержит дополнительные критерии для установления международного характера арбитража.

Ключевые слова: 

Египет, закон, право, источники правового регулирования, международный коммерческий арбитраж, права, ЮНСИТРАЛ.

     На сегодняшний день во всем мире широко развиваются хозяйственные международные связи, в том числе сотрудничество в областях производства, науки и техники между организациями различных государств [2. С. 438]. Данные предпосылки объективно ведут к росту внешнеэкономических споров, что в свою очередь актуализирует проблему их арбитражного рассмотрения.

     Мир стал свидетелем феноменального роста коммерческих споров, переходящих национальные границы в связи с все более взаимосвязанной и глобализированной мировой экономики [10].

     Международный коммерческий арбитраж сегодня представляет собой наиболее эффективный и результативный способ разрешения споров, возникающих в сфере международной торговли, так как он способен обеспечить беспристрастное, объективное, безотлагательное и высококвалифицированное разрешение внешнеторгового конфликта, в значительной мере при этом оставаясь процедурой, подконтрольной сторонам. Более того, рассмотрение спора в ходе международного коммерческого арбитража происходит централизованно (т.е. в пределах компетенции арбитражной организации, центра и т.п.), и следствием его является вынесение обеспеченного исполнительной силой решения [11]. 

     В связи с возникшей политической ситуацией в мире происходит изменение экономических связей России в сторону стран Азии и Африки. Экономические взаимоотношения со странами Азии и Африки принимают все более возрастающий характер, повышается торговый оборот, что в свою очередь определяет необходимость изучения арбитражного законодательства указанных стран. 

     Изучению вопросов, связанных с правовой регламентацией международного коммерческого арбитража в Египте, в отечественной науке посвящено небольшое количество работ.

     Наша страна в последние годы переживает кризис в сфере третейского разбирательства споров и международного коммерческого арбитража, доверие зарубежных предпринимателей к третейским судам России снизилось в последние годы, а страны Азии и Арабского востока напротив, демонстрируют наибольшие успехи предоставления услуг в сфере альтернативного разрешения коммерческих споров [4].

     Изучение зарубежного правового опыта Египта, как одного из центральных государств арабского мира, может способствовать внесению позитивных изменений в отечественное законодательство и практику.

     Египет (официальное название страны - Арабская Республика Египет) с севера омывается водами Средиземного моря и граничит с Суданом на юге, Палестиной — на востоке и Ливией — на западе. Он занимает важное стратегическое положение в данном регионе.

     Действующее египетское право сложилось в результате исторического развития. На территории древнего Египта существовали многие великие цивилизации: египетские фараоны, Римская империя, исламская цивилизация. С начала 19 века в Египте традиционно существовало две правовые системы: право шариата и европейское право. Поначалу право Египта находилось под сильным влиянием исламского права, которое было кодифицировано в «Маджалле» в 1869-1877 гг. В числе прочего, «Маждалла» содержала в себе положения и нормы, затрагивающие коммерческий арбитраж. Впоследствии правовая система Египта подвергалась обширному влиянию европейского права, которое стало применяться консульскими и смешанными судами в Египте [8].

     В 1875 году, основываясь на французской правовой традиции, в Египте было принято несколько кодексов, в частности Гражданский кодекс, Торговый кодекс, Кодекс торгового мореплавания, Гражданский процессуальный кодекс и Уголовно-процессуальный кодекс. В данных нормативно-правовых актах содержались нормы, регулирующие арбитражные разбирательства и в них также прослеживалась преемственность от французского арбитражного законодательства.

     В 20 веке нормативное регулирование арбитражных процедур в Египте подверглось воздействию социалистической концепций, в соответствии с которыми при плановой экономике арбитраж, учрежденный государством, издающим правила и нормы, регулирующие арбитражные процедуры, имел своей целью не только урегулирование конфликтов. Арбитраж также должен был служить проводником для государства, которое может получить выгоду от практического опыта, приобретенного за счет арбитражных разбирательств, и впоследствии применять этот опыт при реализации общественных проектов [8].

     Таким образом, представляется возможным сделать вывод, что система арбитражей и право, регулирующее арбитражные процедуры базируется на трех основах: право шариата, французское право, социалистическая арбитражная система.

     На сегодняшний день в Египте ведется множество дискуссий относительно того, какие факторы в большей степени повлияли на развитие и предопределили специфику правового регулирования международного коммерческого арбитража в Египте. Большинство ученых полагают, что именно право шариата во многом обусловило формирование целей и задач современного международного коммерческого арбитража. Право шариата состоит из множества доктрин и авторитетных мнений, которые представляют собой основу для той или иной нормы права, санкционируемой государством. Невзирая на то, что сегодня нельзя с полной уверенностью утверждать, что арбитражное законодательство Египта полностью проникнуто идеями шариата, приверженность шариату тем не менее прослеживается как в нормах египетского законодательства, так и прецедентной практике, независимо от того факта, что современный египетский Закон об арбитраже базируется на Типовом законе Комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) 1985 г. [7].

     В мусульманском праве арбитраж традиционно является скорее примирительной процедурой (arbitration in equity), нежели процедурой, следствием которой является принудительное исполнение арбитражного решения (arbitration in law) [13]. Ученые правоведы сегодня сходятся во мнении, что в соответствии с традициями шариата арбитражное разбирательство, как правило, проводится методами дружеского посредничества, и только в особых случаях данная процедура строится на методах исключительного применения закона.  Так, если стороны прямо не договорились о том, что арбитражная процедура должна носить строго формальный, основанный исключительно на законных предписаниях характер, арбитраж будет проводиться на примирительных началах [12].

     Примирительный арбитраж предусматривается в египетском арбитражном законодательстве. Однако наиболее важным является тот факт, что в ходе разбирательства и вынесения решения арбитр обязан соблюдать мусульманский публичный порядок, и национальные суды должны учитывать данный аспект, если имеет место вопрос об отмене арбитражного решения. Данная правовая традиция действовала на протяжении всего прошлого века и впоследствии была закреплена законодательно.

     До принятия в 1994 году Закона об арбитраже международный коммерческий арбитраж в Египте регулировался гражданским процессуальным кодексом, принятым в 1968 году. При этом в ходе реализации на практике закрепленных в кодексе норм возникло множество проблем.

     Так, действовавшая ранее статья 502 ГПК Египта предписывала следующее: «Если иное не предусмотрено в специальном законе, арбитры должны назначаться поименно в арбитражной оговорке или в отдельном соглашении». Это представляло собой определенную сложность для институциональных арбитражей, в которых арбитражный центр обычно сам назначал, по крайней мере, третьего арбитра, если стороны конфликта или сами арбитры по тем или иным причинам не смогли назначить третьего арбитра.  Арбитражные оговорки, не предусматривавшие имена арбитров, признавались недействительными, даже если в них содержалось указание на арбитражный центр, в котором надлежало урегулировать возникший спор.

     Данная проблема усугубилась, когда египетские суды начали отменять решения арбитражей, ссылаясь на то обстоятельство, что арбитражные оговорки, сделанные сторонами, не предусматривали поименного обозначения арбитров, которым надлежало разрешить спор (признание недействительным арбитражной оговорки автоматически вело к признанию недействительным решения арбитража). Данные действия судов, в свою очередь, внесли колоссальную путаницу в сферу международных инвестиций и торговли, которая объективно не могла развиваться без международных коммерческих арбитражей.  Таким образом, старый закон привел к возникновению множества проблем не только непосредственно в сфере арбитражных разбирательств, но и на инвестиционном поле. Следовательно, необходимость реформирования арбитражного законодательства стала очевидной [8].

     Если до принятия нового закона египетские суды вынуждены были изменить свой подход к толкованию статьи 502 ГПК. Вместо прямого следования положениям данной статьи они стали прибегать к ее ограниченному толкованию. Постановлением Кассационного суда Египта было признано, что назначение арбитров в арбитражной оговорке не является вопросом, непосредственно затрагивающим публичный порядок государства и, следовательно, арбитражная оговорка, широко определяющая место проведения арбитражного разбирательства (в т.ч. если местом проведения арбитража является иностранное государство) не противоречит положениям Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года [5]. 

     Кассационный суд также отметил, что если арбитражное разбирательство происходит на территории иностранного государства, то это не противоречит статье 502 ГПК Египта, даже если одной из сторон является физическое или юридическое лицо из Египта.

     В 1986 году в Египте была сформирована комиссия, которая занялась подготовкой проекта нового арбитражного закона. В числе прочего в ее цели входило изучение Типового закона ЮНСИТРАЛ об международном коммерческом арбитраже. Однако деятельность комиссии была прервана в силу назревших к тому времени политических препятствий. Так, в соответствии с общепринятой точкой зрения, инициирование международных коммерческих арбитражей ознаменовывало собой возвращение к системе смешанных судов, существовавшей в Египте во времена английской оккупации. Смешанный суд, представленный гражданами Египта и иностранными гражданами, обладал юрисдикцией рассматривать любые дела, в которых, по меньшей мере, одной из сторон являлось иностранное физическое или юридическое лицо.

     Таки образом, вопрос о необходимости реформирования египетского арбитражного законодательства по своим масштабам превратился в настоящую политическую проблему, требующую скорейшего разрешения. И в качестве средства разрешения данной проблемы было решено принять новый закон об арбитраже, который соответствовал бы Типовому закону ЮНСИТРАЛ 1985 года и применялся бы как к национальному, так и к международному арбитражу [8].

     На сегодняшний день основным источником, регулирующим деятельность арбитража, является принятый в 1994 Закон Египта об арбитраже № 27/1994 (закон об арбитраже).

     Данный закон Египта об арбитраже был принят на основе Типового закона ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 год). Типовой закон содержит 36 статей, в то время как египетский закон содержит 58 статей. Данное различие носит скорее технический характер, т.к. Типовой закон имеет несколько иное внутреннее структурное деление. Если Типовой закон разделен на главы, то египетский Закон об арбитраже не имеет такого деления. Статьи Закона об арбитраже Египта не имеют собственного наименования.

     Закон включает в себя 58 статей, объединенных в 7 частей:

Первая часть – Общие положения;

Вторая честь – Арбитражное соглашение;

Третья часть – Арбитражный суд;

Четвертая часть – Проведение арбитражного разбирательства;

Пятая часть – Арбитражное решение и прекращение процедуры арбитража;

Шестая часть – Порядок отмены арбитражного решения;

Седьмая часть – Признание и исполнение арбитражных решений.

     Закон об арбитраже применяется к арбитражам, проводимым в Египте или, когда стороны международного коммерческого арбитража, проводимого за рубежом, договорились о подчинении арбитражного разбирательства данному закону [14].

     Необходимо отметить, что закон 1994 года не выделяет национальный и международный коммерческий арбитраж в две разные категории, невзирая на практические неудобства, возникающие в результате такого правового регулирования. Так, внутренняя торговля регулируется правилами и обычаями, существенно отличающимися от тех, что существуют международной торговле. Следовательно, закон об арбитраже, подходящий для внутренней торговли вовсе не обязательно будет в той же степени соответствовать правовым требованиям, необходимым для международной торговли.

     Тем не менее, законодательство Египта выделяет самостоятельные виды арбитража в законе. Следует отметить, что во многом такая специфика правового регулирования была продиктована экономической необходимостью в кризисной ситуации на рынке инвестиций Египта. Так, еще до принятия Закона об арбитраже 1994 года в стране было принято новое законодательство о международном инвестировании, но оно не могло действовать полноценно, так как большинство иностранных инвесторов ожидали принятия нового закона об арбитраже, который позволил бы им урегулировать посредством арбитражной процедуры любое разногласие, возникшее в процессе инвестирования. Следовательно, именно острая необходимость в новом правовом регулировании послужила основным импульсом к принятию нового закона об арбитраже.

     Одной из новелл египетского законодательства является закрепление принципа автономии воли сторон, который должен реализовываться в ходе международного коммерческого арбитража (Закон об арбитраже Египта, ст.4). В соответствии с данным принципом только стороны своим соглашением могут инициировать арбитраж и выбрать арбитражную организацию, которая будет рассматривать конфликт.

     Профессор Мохсен Чафик, председатель редакционной комиссии, занимавшейся составлением законопроекта о международном коммерческом арбитраже, еще в 1986 году заговорил перед Парламентом (Национальной ассамблеей) о принципах, на которых должен строиться арбитраж, а также о необходимости учитывать положения Типового закона ЮНСИТРАЛ 1985 г. Он также указал, что нет необходимости инкорпорировать все положения Типового закона во внутреннее законодательство Египта. Необходимо лишь придерживаться его, насколько это возможно, чтобы дать иностранным инвесторам понять, что египетский закон об арбитраже соответствует Типовому закону ЮНСИТРАЛ, с которым инвесторы хорошо знакомы [8].

     Закон 1994 года отдельно выделяет примирительный арбитраж (arbitration of equity) и формальный арбитраж (arbitration in law) Также в законе предусмотрена возможность для арбитража принимать решения exaequo et bono или в качестве «дружеского посредника», если это было оговорено сторонами (аналогичная норма предусмотрена в ст. 28 Типового закона ЮНСИТРАЛ). Когда речь идет о формальном арбитраже, состав арбитров должен применять к обстоятельствам дела «правила», применение которых согласовали стороны.

     Сам термин «правила» вызвал множество дискуссий в Парламенте Египта, когда проходило обсуждение проекта Закона об арбитраже. Предлагалось использовать термин «юридические нормы», который бы характеризовал положения законов и иных нормативно-правовых актов. Но в связи с тем, что применяемые в ходе арбитража документы могут относиться не только к нормативно-правовым актам, но и обычаям, указанная формулировка оказалась наиболее приемлемой.

     Иными словами, закон 1994 года отчасти воспринял позицию Типового закона ЮНСИТРАЛ, уделяя при этом внимание и французскому праву.

     Так, Типовой закон предписывает, что если стороны не достигнут согласия по применимому праву, то состав арбитража должен обратиться к коллизионным нормам [3], которые он считает применимыми. Однако, согласно египетскому закону, при аналогичных обстоятельствах состав арбитража должен руководствоваться правом, имеющим наиболее тесную связь с конфликтом (ст.39). Следовательно, в данном конкретном вопросе Закон об арбитраже Египта в большей степени полагается на дискреционные полномочия состава арбитража, позволяя ему напрямую решать вопрос о применимом материальном праве.

     Египетский закон в ст.39 также выделяет особое положение о том, что при рассмотрении существа спора арбитры должны учитывать термины, используемые сторонами в договоре и торговые обычаи, существующие в той определенной сфере, которая затронута договорными отношениями сторон.

     Если стороны хотят прибегнуть к примирительному арбитражу, где арбитры уже не так связаны нормами права и должны решать спор «по справедливости», то такое намерение должно быть ими прямо оговорено и согласовано.

     Международный коммерческий арбитраж долгое время регулировался в Египте тремя основными источниками: Гражданский процессуальный кодекс 1968 г; Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. и Вашингтонской конвенцией о порядке разрешение инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г.  Следовательно, принятый в 1994 году Закон об арбитраже представляет собой новую веку в египетском законодательстве.

     Необходимо учитывать, что положения рассматриваемого закона применяются только к арбитражным процедурам, имеющим место в Египте или к арбитражным разбирательствам, происходящим на территории иностранного государства, но подчиняющегося египетскому праву. Данный нормативно-правовой акт не распространяет свое действие на решения арбитражей, принятые в иностранных государствах, когда к ним не применяется египетское право в качестве Lex loci arbitri (права места арбитража) [1].

     В случае если международное арбитражное решение было принято в иностранном государстве и к нему применяется Закон об арбитраже Египта, исполнение такого арбитражного решения будет производиться в соответствии с Кодексом о гражданском и торговом процессе 1968 года (положения, затрагивающие приведение в исполнение иностранных арбитражных решений, не были аннулированы новым Законом об Арбитраже) [9] и Нью-Йоркской конвенцией 1958 г., которая была ратифицирована Египтом в 1959 году. Так как Нью-Йоркская конвенция является частью национальной правовой системы Египта, её применение является обязательным, даже если это противоречит национальному законодательству [5].

     Помимо Нью-Йоркской конвенции Египет ратифицировал ряд других международно-правовых источников, таких как Вашингтонская конвенция, о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. (Египет ратифицировал данную конвенцию 03.05.1972 г.). Кроме того, необходимо отметить, что Египет участвует в двусторонних соглашениях, о сотрудничестве судебных органов, которые относятся к взаимному сотрудничеству в признании и приведении в исполнение арбитражных решений.

     В заключении можно сделать вывод о том, что арбитражное законодательство Египта развивалось под воздействием различных источников: права шариата, европейского права (в большей степени французского).  В 1994 году в Египте был принят новый Закон Египта об арбитраже № 27/1994 (закон об арбитраже), основанный на Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже (1985 год). Египет участвует в международных конвенциях, регулирующих вопросы международного коммерческого арбитража, а также участвует в двусторонних соглашениях, регулирующих вопросы международного коммерческого арбитража.

ЛИТЕРАТУРА: 

[1] Апелляционный суд Каира, 91 коммерческое подразделение, дело № 92/123, 16/01/2008.// Арабские арбитражные ведомости 2009 (Бейрут на анг. языке). 2008. № 2.
[2] Богуславский М.М. Международное частное право. М. 2001.
[3] Доронина Н.Г. Актуальные проблемы международного частного права//Журнал российского права. № 1 – М.: Норма. 2010. // СПС «КонсультантПлюс», 2014.
[4] Ермакова Е.П. Развитие института третейских разбирательств в странах Азии и Арабского Востока // Журнал «Третейский суд». М.. 2011. № 6 (78).
[5] Кассационный суд Египта, коммерческое подразделение, дело № 201/64, 22/01/2008. // Арабские арбитражные ведомости 2009 (Бейрут на анг. языке). 2008. № 1
[6] Постановление Кассационного суда Египта от 26.04.1982 г. по делу № 714/47. djj&UUI, 1982.
[7] Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном торговом арбитраже - URL: http://www.uncitral.org/uncitral/es/uncitral_texts/arbitration/NYConvent...
[8] Arbitration with the Arab countries – Third revised and expanded edition – Abdel Hamid El-Ahdab, Jalal El – Ahdab, Kluwer law International BV, The Netherlands, 2011.
[9] Egyptian Code of Civil and Commercial procedure 1968 // URL: https://books.google.ru
[10] Volker Behr, Enforcement of United States Money Judgments in Germany, 13 J.L. & Com. 211, 211 (1994).
[11] Gary B.Born, International arbitration: law and practice, Wolters Kluwer, Netherlands, 2012.
[12] Omar Al-Kadi, L Arbitrage International entre le Droit Musulman et le Droit Positif Francias rt Egyptien, 190-191. Doctorate Thesis? Paris XI, 1984.
[13] Rad-Al-Muhtar: Tome 4, 482.
[14] The European, Middle Eastern and African Arbitration Review 2014 // URL: http://globalarbitrationreview.com/reviews/58/sections/203/chapters/2279...

Заголовок En: 

Sources Of Legal Regulation Of The International Commercial Arbitration In Egypt

Аннотация En: 

In the present article the legal regulation of international commercial arbitration in Egypt evolution is researched, legal documents governing operation of international commercial arbitration, general characteristics is given, features of legal norms and legal regulation are pointed out, also legal practice of application is analyzed. Author points out that at first legislation of Egypt was under the strong influence of Islamic law, later the legal system in Egypt was subjected to extensive influence of European law. It is believed that it is the Sharia law that largely caused formation of goals and objectives of modern international commercial arbitration. The main source of the international commercial arbitration activities regulating is the adopted in 1994 Law of Egypt on Arbitration No. 27/1994 (the Arbitration Act). This law was adopted on the basis of the UNCITRAL Model Law on the International Commercial Arbitration (of the year 1985). Prior to the adoption of the Arbitration Act in the year 1994 the international commercial arbitration in Egypt was governed by the Civil Procedure Code, adopted in the year 1968. The Law of Egypt on arbitration contains several differences from the UNCITRAL Model Law. 1) The Model Law has a bit another internal structural division. Articles of the Egyptian Arbitration Act do not have name. The law includes 58 articles, united in 7 parts; 2) Ability of extraterritorial application. Arbitration Act applies to arbitrations conducted in Egypt or when the international commercial arbitration is conducted abroad and agreed to subordinate to this arbitration Act; 3) The Arbitration Act provides additional criteria for the establishment of the international character of arbitration.

Ключевые слова En: 

Egypt, law, legislation, sources of law, international commercial arbitrage, rights, UNCITRAL.